MAY172018_07D2101Decidido 2018-05-17I-129

La AAO desestimó un recurso relativo a un visado H-1B presentado por una empresa de marketing en Internet que pretendía…

Desestimado Útil para evitar estos errores
H-1BCampo: Ciencias
El resultado

Desestimado

La AAO desestimó el recurso y confirmó la denegación, ya que el solicitante no logró demostrar que el puesto de «analista de programas» que se le ofrecía reuniera los requisitos para considerarse una ocupación especializada H-1B según ninguno de los cuatro criterios reglamentarios. Además, en la LCA se clasificó el puesto dentro de la categoría de «programadores informáticos», que no exige de manera uniforme una titulación específica de grado, lo que socava la alegación de que se trata de una ocupación especializada.

En palabras simples

Una empresa de marketing en Internet presentó una solicitud para contratar a un trabajador con visado H-1B como «analista de programas», pero el Centro de Servicios de California denegó la solicitud y la AAO confirmó la denegación tras una revisión de novo. La AAO determinó que la LCA había clasificado indebidamente el puesto en la categoría de «programadores informáticos», una ocupación para la que algunos empleadores contratan a trabajadores que solo poseen un título de técnico superior, mientras que, al mismo tiempo, el solicitante alegaba que el puesto abarcaba ocupaciones mejor remuneradas, como desarrollador de software y analista de sistemas. El solicitante no cumplió ninguno de los cuatro criterios de ocupación especializada del visado H-1B: ni el Manual de Perspectivas Ocupacionales, los datos de O*NET y las cartas del sector no demostraban que se exigiera de forma generalizada una licenciatura específica; la carta de opinión pericial era superficial y carecía de respaldo por parte de investigaciones independientes; el propio anuncio de empleo del solicitante se redactó tras la presentación de la solicitud y, por lo tanto, carecía de credibilidad; y no se demostró que las funciones fueran tan complejas o singulares como para requerir a una persona con una titulación específica. Otra cuestión de cumplimiento de la LCA —una posible remuneración inferior a la establecida, dada la discrepancia entre el código profesional seleccionado y las funciones reales descritas— impidió además la aprobación.

Qué funcionó y qué falló

Qué falló: En el LCA del solicitante, el puesto se clasificó dentro de la categoría profesional de «Programadores informáticos», una categoría que no exige de forma generalizada una titulación específica de grado, al tiempo que se alegaba que las funciones abarcaban profesiones de mayor categoría y mejor remuneradas, lo que generaba una incoherencia interna. Se rechazó el dictamen pericial de un profesor de informática porque se limitaba a repetir la descripción del puesto sin realizar ninguna investigación independiente sobre las funciones reales, visitas in situ ni estudio de los requisitos mínimos de formación. Las cartas de apoyo del sector y las ofertas de empleo de otros empleadores no fueron admitidas porque el solicitante no demostró que dichas empresas fueran organizaciones verdaderamente comparables, que los puestos anunciados fueran realmente equivalentes, ni que los puestos exigieran de manera uniforme una licenciatura en una especialidad concreta en lugar de cualquier título general.

Conclusión: Los solicitantes de visados H-1B deben asegurarse de que la clasificación profesional que figuran en su LCA refleje con exactitud la ocupación mejor remunerada que abarca el puesto, y deben aportar pruebas concretas, obtenidas mediante una investigación independiente —no cartas genéricas ni anuncios de empleo publicados tras la presentación de la solicitud— que demuestren que un título de grado específico (y no cualquier título) constituye un requisito real de acceso al puesto ofrecido, tal y como se desempeñará efectivamente en el contexto empresarial de la empresa.

Para respuestas a RFE y preparación de peticiones

Casos como este ayudan a identificar patrones de evidencia que USCIS evalúa al revisar criterios de H-1B.

● Evidencia que ayudó al caso

  • Consulta el resumen anterior para ver los detalles.

● Evidencia que no bastó por sí sola

  • En el LCA del solicitante, el puesto se clasificó dentro de la categoría profesional de «Programadores informáticos», una categoría que no exige de forma generalizada una titulación específica de grado, al tiempo que se alegaba que las funciones abarcaban profesiones de mayor categoría y mejor remuneradas, lo que generaba una incoherencia interna
  • Se rechazó el dictamen pericial de un profesor de informática porque se limitaba a repetir la descripción del puesto sin realizar ninguna investigación independiente sobre las funciones reales, visitas in situ ni estudio de los requisitos mínimos de formación
  • Las cartas de apoyo del sector y las ofertas de empleo de otros empleadores no fueron admitidas porque el solicitante no demostró que dichas empresas fueran organizaciones verdaderamente comparables, que los puestos anunciados fueran realmente equivalentes, ni que los puestos exigieran de manera uniforme una licenciatura en una especialidad concreta en lugar de cualquier título general.
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Dónde la evidencia se quedó corta

Carta de opinión pericial redactada por un decano o catedrático de informática y tecnología, en la que simplemente se repetían las funciones del puesto tal y como figuraban en la respuesta a la solicitud de información adicional (RFE), sin que se realizara ningún análisis de fondo, visita in situ ni investigación independiente.

Cartas de tres empresas comparables en las que se afirma que una titulación universitaria en informática o en una disciplina relacionada constituye el estándar del sector; dichas cartas se consideraron insuficientes, ya que no se había demostrado la similitud de dichas empresas con el solicitante y las cartas no reflejaban prácticas de contratación reales basadas en titulaciones específicas.

Ofertas de empleo de otras empresas: se consideraron insuficientes porque no se demostró que las organizaciones fueran similares, algunos puestos eran de mayor nivel jerárquico, en algunos se aceptaban titulaciones generales (por ejemplo, administración de empresas) y en ninguno se puso de manifiesto, de forma estadísticamente válida, la existencia de un requisito común de titulación en una especialidad concreta.

Informe resumido de O*NET sobre los programadores informáticos: no se ha determinado que sea imprescindible, en todos los casos, estar en posesión de una titulación de grado; algunos empleadores contratan a personas con un título de formación profesional de grado superior.

El propio anuncio de empleo publicado por el solicitante tras la presentación de la solicitud para el puesto de analista de programas —desestimado por no considerarse una prueba independiente u objetiva, ya que se elaboró después de que se presentara la solicitud—.

Registro Federal, vol. 69, n.º 247, apéndice A: lista de profesiones —limitada expresamente a fines de contratación en el marco de la certificación laboral y no aplicable a las determinaciones relativas a las ocupaciones especializadas del visado H-1B—.

Errores del oficial identificados por la AAO

La LCA clasificó el puesto dentro de la categoría «Programadores informáticos» (SOC 15-1131), a pesar de que el solicitante alegó que las funciones abarcaban las de analista de sistemas, desarrollador de software, arquitecto de redes y administrador de bases de datos, que conllevan salarios vigentes más elevados, lo que sugiere una clasificación profesional errónea y una oferta salarial potencialmente inadecuada.

El solicitante se basó en el Apéndice A del Registro Federal (lista de profesiones sujetas a contratación profesional) como prueba de la condición de ocupación especializada, que la AAO consideró expresamente inaplicable a las determinaciones relativas a las ocupaciones especializadas en el marco del visado H-1B.

Cómo avanzó el caso

Completado

I-129 presentada

Petición presentada ante USCIS.

Completado

California Service Center — Denied

Decisión inicial: Denied.

Completado

Apelación ante la AAO

El solicitante apeló ante la Oficina Administrativa de Apelaciones para una revisión de novo.

2018-05-17

Decisión de la AAO — Desestimado

La AAO desestimó el recurso y confirmó la denegación, ya que el solicitante no logró demostrar que el puesto de «analista de programas» que se le ofrecía reuniera los requisitos para considerarse una ocupación especializada H-1B según ninguno de los cuatro criterios reglamentarios. Además, en la LCA se clasificó el puesto dentro de la categoría de «programadores informáticos», que no exige de manera uniforme una titulación específica de grado, lo que socava la alegación de que se trata de una ocupación especializada.

Si estás apelando una decisión similar, el I-290B normalmente debe presentarse dentro de 30 días de la notificación personal de la denegación, o 33 días si fue enviada por correo.

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Autoridades citadas por la oficina
8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(ii)8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(iii)(A)8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(iii)(A)(1)8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(iii)(A)(2)8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(iii)(A)(3)8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(iii)(A)(4)8 C.F.R. § 103.2(b)(1)8 C.F.R. § 204.5(k)(2)
Royal SiamEl requisito de titulación para un puesto de especialidad debe corresponder a una especialidad concreta directamente relacionada con las funciones del puesto; una licenciatura de carácter general no es suficiente.
DefensorEl requisito de titulación debe estar realmente justificado por los requisitos de desempeño del puesto, y no ser meramente una preferencia expresada por el solicitante en favor de candidatos de alto nivel.
Simeio SolutionsLos solicitantes del visado H-1B deben abonar al beneficiario el salario más elevado entre el salario real y el salario vigente para la clasificación profesional correspondiente en la zona de trabajo.
Caron InternationalEl USCIS puede otorgar menos peso a un dictamen consultivo cuando este no concuerde con otra información o resulte cuestionable en algún aspecto.
ShantiEntre los factores que determinan si un requisito de titulación es común en todo el sector se incluyen los siguientes: si el Manual recoge dicho requisito, si las asociaciones profesionales han establecido la titulación como requisito mínimo de acceso y si las cartas del sector certifican que las empresas contratan habitualmente solo a personas tituladas.
Hird/BlakerEl hecho de que las empresas contraten y seleccionen habitualmente solo a personas tituladas es relevante para demostrar que el requisito de titulación es una práctica habitual.
Michelin TireNo es posible que una solicitud de visado se apruebe en una fecha posterior una vez que el solicitante haya pasado a cumplir los requisitos en virtud de una nueva situación; la elegibilidad debe quedar demostrada en el momento de la presentación de la solicitud.