FEB272017_04D2101Decidido 2017-02-27I-129

La solicitud de visado H-1B presentada por una empresa de consultoría de software para un ingeniero especializado en…

Desestimado Útil para evitar estos errores
H-1BCampo: Ciencias
El resultado

Desestimado

La AAO desestimó el recurso porque el solicitante no logró demostrar ni la existencia de una relación laboral válida con el beneficiario ni que el puesto ofrecido reuniera los requisitos para considerarse una ocupación especializada.

En palabras simples

La AAO desestimó este recurso relativo a un visado H-1B presentado por una empresa de desarrollo de software con sede en Colorado que pretendía contratar a un ingeniero/probador de Hadoop que, en realidad, trabajaba en las instalaciones de un cliente final de California a través de una cadena de proveedores intermediarios. La AAO consideró que el solicitante no había demostrado la existencia de una relación válida entre empleador y empleado, ya que las pruebas documentales —entre las que se incluían la tarjeta de identificación del beneficiario, los registros de acceso al sistema y una orden de compra— identificaban de manera coherente al beneficiario como contratista de una empresa intermediaria, y no del solicitante, y era el cliente final quien dirigía el trabajo del beneficiario. La AAO también consideró que no se cumplía el requisito de «ocupación especializada», ya que las funciones del puesto se describían de forma demasiado vaga para evaluar su complejidad o especialización; el cliente final solo confirmó que se requerían conocimientos especializados, pero no hizo ninguna declaración sobre el requisito de titulación; y se desestimó un dictamen pericial por carecer de fundamento en el trabajo realmente realizado. La propia declaración de la renta del solicitante, en la que no figuraban salarios pagados a empleados, debilitó aún más su alegación de una relación empleador-empleado.

Qué funcionó y qué falló

Qué falló: 1. El solicitante no pudo demostrar que controlara efectivamente el trabajo del beneficiario: eran el cliente final y un proveedor intermediario quienes dirigían las actividades diarias del beneficiario, y no el solicitante. 2. Las descripciones de las funciones del puesto eran demasiado vagas y genéricas como para demostrar que el puesto requiriera un título específico de especialización, lo que invalidaba la alegación de que se trataba de una ocupación especializada. 3. Se concedió escasa importancia a un dictamen pericial, ya que el experto carecía de conocimiento de primera mano sobre el trabajo real, el cliente final o sus proyectos, y no abordó la designación del salario de nivel de entrada en la solicitud de condiciones laborales.

Conclusión: En los expedientes de visado H-1B con colocación a través de terceros, los solicitantes deben aportar pruebas detalladas y coherentes de la supervisión y el control efectivos sobre el trabajo diario del beneficiario —no solo afirmaciones— y deben obtener declaraciones explícitas del cliente final que confirmen tanto el requisito de titulación como la función del solicitante como empleador. Las descripciones vagas de las funciones del puesto y las opiniones de expertos que no guarden relación con el lugar de trabajo y el proyecto específicos no servirán para acreditar que se trata de una ocupación especializada.

Para respuestas a RFE y preparación de peticiones

Casos como este ayudan a identificar patrones de evidencia que USCIS evalúa al revisar criterios de H-1B.

● Evidencia que ayudó al caso

  • Consulta el resumen anterior para ver los detalles.

● Evidencia que no bastó por sí sola

  • El solicitante no pudo demostrar que controlara efectivamente el trabajo del beneficiario: eran el cliente final y un proveedor intermediario quienes dirigían las actividades diarias del beneficiario, y no el solicitante
  • Las descripciones de las funciones del puesto eran demasiado vagas y genéricas como para demostrar que el puesto requiriera un título específico de especialización, lo que invalidaba la alegación de que se trataba de una ocupación especializada
  • Se concedió escasa importancia a un dictamen pericial, ya que el experto carecía de conocimiento de primera mano sobre el trabajo real, el cliente final o sus proyectos, y no abordó la designación del salario de nivel de entrada en la solicitud de condiciones laborales.
Encontrar más casos de H-1B con patrones de evidencia similares →
Evidencia que persuadió a la AAO

Tarjeta de identificación del beneficiario, página de perfil de la organización y página de acceso al sistema expedidas por el cliente final, en las que se indica que el beneficiario es un contratista de la empresa R

Orden de compra entre el cliente final y la empresa R, en la que se designa a la empresa R como proveedora de los servicios del beneficiario

Correo electrónico del cliente final en el que se confirma que el beneficiario debe solicitar la verificación de empleo a la empresa R, y no al solicitante

La declaración de la renta del demandante correspondiente a 2014, en la que no figuran salarios ni sueldos pagados a empleados, pero sí 250.302 dólares en deducciones por mano de obra subcontratada

Dónde la evidencia se quedó corta

Las cartas de los proveedores de la Empresa I y la Empresa R, en las que se afirma que el solicitante supervisa al beneficiario, se contradicen con las pruebas documentales

Contrato de subcontratación y orden de trabajo con la empresa I: existe una inconsistencia en cuanto a qué empresa es el proveedor directo del cliente final

Las afirmaciones del demandante de que gestiona y supervisa al beneficiario a distancia desde Colorado —sin que existan pruebas concretas que demuestren dicha comunicación o supervisión—

Carta de opinión pericial de un profesor de la Facultad de Administración de Empresas — que no se basaba en un conocimiento real del cliente final, del proyecto del cliente final ni de los resultados del trabajo del beneficiario, y que no abordaba la designación salarial de Nivel I

Se requiere un correo electrónico del cliente final que confirme un conocimiento profundo de Hadoop; no se especifica ningún requisito de titulación para el puesto

Breve relación de las funciones del puesto — no se proporcionan detalles suficientes sobre la complejidad, la especialización o la dificultad como para determinar que se trata de una ocupación especializada

Cómo avanzó el caso

Completado

I-129 presentada

Petición presentada ante USCIS.

Completado

California Service Center — Denied

Decisión inicial: Denied.

Completado

Apelación ante la AAO

El solicitante apeló ante la Oficina Administrativa de Apelaciones para una revisión de novo.

2017-02-27

Decisión de la AAO — Desestimado

La AAO desestimó el recurso porque el solicitante no logró demostrar ni la existencia de una relación laboral válida con el beneficiario ni que el puesto ofrecido reuniera los requisitos para considerarse una ocupación especializada.

Si estás apelando una decisión similar, el I-290B normalmente debe presentarse dentro de 30 días de la notificación personal de la denegación, o 33 días si fue enviada por correo.

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Autoridades citadas por la oficina
8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(ii)8 C.F.R. § 214.2(h)(4)(iii)(A)8 C.F.R. § 214.2(h)(1)8 C.F.R. § 214.2(h)(2)(i)(A)
DardenCuando la legislación federal no define el término «trabajador», los tribunales aplican la relación convencional entre jefe y subordinado con arreglo a la doctrina de la representación del derecho consuetudinario; se enumeran los factores que permiten determinar la condición de trabajador por cuenta ajena.
ReidSe cita en el caso Darden para sustentar la tesis de que el término «empleado», al no estar definido, debe interpretarse con arreglo a la doctrina de la representación del derecho consuetudinario.
ClackamasEl criterio fundamental del derecho consuetudinario para determinar la relación entre empresario y trabajador es el control; ningún factor por sí solo resulta decisivo.
DefensorCuando el trabajo se realiza para clientes externos, es fundamental disponer de pruebas que acrediten los requisitos laborales de las empresas clientes para determinar si se trata de una ocupación especializada; la entidad que dirige el trabajo puede ser el «verdadero empleador».
Royal SiamEl requisito de titulación para un puesto de trabajo especializado debe estar directamente relacionado con las funciones y responsabilidades de dicho puesto concreto.
ChevronLa interpretación que una agencia federal haga de una ley que le corresponde aplicar merece ser tenida en cuenta, salvo que el Congreso se haya pronunciado directamente sobre la cuestión.
AuerLa interpretación que una agencia haga de su propia normativa ambigua es vinculante, salvo que sea manifiestamente errónea o incompatible con dicha normativa.
BowersPor lo general, los tribunales se niegan a extender la definición de «representante» del derecho consuetudinario al uso que hace la ley ERISA del término «empresario», ya que la definición de «empresario» que establece la ley ERISA pone de manifiesto la intención legislativa de ir más allá del derecho consuetudinario tradicional.
NLRB v. United Ins.Se deben evaluar y sopesar todos los aspectos de la relación; ningún factor por sí solo es decisivo a la hora de determinar la relación laboral.
Matter of HoCorresponde al solicitante resolver las incoherencias que figuren en el expediente; no bastarán las explicaciones sin fundamento.
ChawatheEl demandante debe respaldar sus alegaciones con pruebas pertinentes, probatorias y creíbles.
Caron Int'lEl USCIS puede utilizar los dictámenes de expertos a título consultivo, pero no está obligado a aceptar opiniones que no concuerden con otra información o que sean cuestionables.